董事会会变成企业警察吗？ - 彭博社

在一波丑闻席卷美国企业两年后，许多高管抱怨他们不得不忙于满足日益挑剔的机构投资者对问责制的要求，并履行《萨班斯-奥克斯利法案》所施加的更严格的审计要求。

但疲惫的高管们没有休息的机会。高管们可能很快会收到来自董事会的额外一连串问题。由于新的联邦量刑指南，董事会将被期望更彻底地确保没有法律被违反。这些新规则是国会根据《萨班斯-奥克斯利法案》下令制定的，将于11月1日生效，目前刚开始引起企业法律顾问的关注。实际上，这些规则将提高企业法律合规的最低标准，并使董事们处于监督公司是否尽一切努力满足这些标准的地位。“这是董事会成员的新义务，我认为很多人没有预见到这一点，”位于芝加哥的麦克德莫特、威尔和埃默里律师事务所的合伙人迈克尔·W·佩雷格林说。

新的量刑指南会产生预期的效果吗？毕竟，以前的改革并没有太大改变企业行为。由于当前的自我监督标准模糊不清，许多高管在形式上遵循这些标准而非实质上遵循。然而这一次，改革可能会通过将具体的监督任务分配给董事们而产生重大影响。

奇怪的是，对企业的更严格审查来自美国量刑委员会。这个联邦机构最为人知的是指导法官设定一致的监禁期限。在五月，美国量刑委员会发布了新的指导方针，指示法官对被判定有不当行为的公司处以更高的罚款，如果董事没有充分努力去发现和防止犯罪。

这一变化旨在促使董事们收回多年来让渡给管理者的董事会权力。现有的美国量刑委员会指导方针仅要求公司拥有法律合规计划；它并不关心谁来监督这些计划。因此，一些合规计划实际上是虚假的。安然公司有一份64页的行为准则，在公司视频中由前首席执行官杰弗里·K·斯基林强调，而泰科国际有限公司（TYC）是领先的道德官员协会的成员。“你真的需要一个强有力的参与者来处理高级管理人员，”位于纽约马马罗内克的合规期刊ethikos的出版商安德鲁·W·辛格说。“除了董事会，还有谁呢？”

新的指导方针要求所有董事确切了解他们的公司正在采取什么措施来阻止公司内部的犯罪。这意味着他们必须参加简报会，并被期望提出尖锐的问题。然后，他们或其审计或合规委员会必须每年与负责合规计划的人员核实，以查看系统是否正常运作。他们还必须密切关注不断变化的商业和法律环境，以便发现可能诱使不道德的高管越界的危险领域。

希望通过提高标准，董事们会有更强的动力来关注合规人员在防止不当行为方面的表现。但怀疑者不在少数。他们指出，美国证券交易委员会的标准仅适用于公司，而不适用于董事会成员。他们无法强迫董事做任何他们不想做的事情。董事可能会因未遵守标准而被股东起诉，但他们在诉讼中从不个人支付赔偿金。判决和和解费用总是由公司和保险承担。波士顿学院法学教授劳伦斯·A·坎宁安表示：“这些指导方针不会产生任何影响。”

并非所有人都持怀疑态度。美国证券交易委员会顾问小组成员、凯·肖勒律师事务所合伙人格雷戈里·J·沃伦斯表示，这种观点低估了社会对董事日益增长的期望。“尽管有董事和高管的[保险]政策，董事们仍然不想因为未采取基本预防措施而被起诉，”沃伦斯说。

所以现在由董事们决定是在巡逻他们的新职责时进行例行检查，还是像股东所希望的聪明警察那样行动。

作者：大卫·亨利，纽约