得克萨斯州诱惑特斯拉-彭博社

Matt Levine

2024-02-02

得克萨斯

我可以告诉你，如果你愿意的话，特斯拉首席执行官埃隆·马斯克在特斯拉公司根据特拉华州公司法的薪酬规定。这些规定又长又无聊，有很多例外，但简单总结一下：董事会可以随意支付马斯克任何想要的薪酬，除非他是“控股股东”，在这种情况下，薪酬必须是“完全公平”，但是如果股东投票批准了薪酬，那可能就是“完全公平”，除非股东投票不完全知情，这种情况下法官会决定是否“完全公平”，这需要一个“公平的过程”，在这个过程中董事会与马斯克进行公平的谈判，还需要一个“公平的价格”，你懂的，法官会决定马斯克是否值这笔钱。

本周，一位法官裁定特斯拉董事会在2018年同意支付给马斯克558亿美元的薪酬是不合理的，并写了一份200页的意见来解释和应用这些规定。你可以阅读这份意见，或者昨天我发表的文章，更详细地解释了这些规定以及法官是如何应用它们的。但我想说，我昨天的两个主要观点是：

拥有一套由公正的法官维护的外部行为规范和对股东的公平对待规则，相对于让公司高管、董事会和控股股东随心所欲，确实有一定优势，但是
尽管如此，特斯拉的管理层、董事会和（绝大多数）股东都同意马斯克应该因为创造了6000亿美元的股东价值而获得558亿美元的报酬，他确实做到了，也得到了报酬，但一位法官推翻了这个决定，并命令他退还这笔钱。我能理解为什么马斯克——以及特斯拉的董事会和股东们——会觉得这是不可接受的！他们正在努力经营一家公司。

对穆斯克做出裁决的法官是特拉华州庭审法院的首席法官，这是特拉华州专门审理公司法纠纷的法院，她听取了有关穆斯克薪酬的争议，因为特斯拉和许多美国上市公司一样，都在特拉华州注册成立。（尽管其工厂和办公室大多位于其他地方。）许多上市公司都在特拉华州注册成立，原因有以下几点：

特拉华州有一个专门审理公司法纠纷的法院，即庭审法院。该法院的法官（总理和副总理）都是专家，他们审理了许多公司法纠纷，了解这些问题，大多做出明智的决定。他们也明白这些案件具有时间紧迫性，因此他们处理得很快。（尽管在穆斯克的案件中，裁决确实花了相当长的时间。）他们也不使用陪审团。因此，如果对特拉华州上市公司的行为有争议，公司知道可以诉诸法庭，从一个聪明、有知识的法官那里迅速得到答案。
该法院存在已久，因此有许多先例，因此特拉华州的法律是可预测的。我可以告诉你适用于埃隆·马斯克薪酬的规则，对于每个有争议的条款——“控股股东”，“完全公平”等等——都有解释如何解释它们的案例。可预测性对上市公司非常重要。他们不希望去法庭寻求他们可以做什么的答案：他们希望在事先就知道他们可以做什么，而不会被起诉。如果你是特拉华州的公司，有一些棘手的问题，你可以找几乎任何一位大型公司律师，问“我可以做这个棘手的事吗”，她会查阅特拉华州的先例，然后给你一个相当不错的答案。1 请注意，在特拉华州和其他地方，这在很大程度上是法官制定的法律，是解释规则的先例裁决；不像特拉华州立法机构（或任何其他州的立法机构）坐下来撰写了关于公司可以支付其首席执行官多少薪酬的详细规定。但与其他州相比，特拉华州的法官制定的公司法更为详细和可预测。
从某种非常一般的角度来看，特拉华州的法律对商业相当友好，特别是对公司管理层非常友好。如果你问你的高级律师“我可以做这个棘手的事吗”，在特拉华州，有相当大的机会得到的答案是“可以”。在大多数其他州，答案是“我不知道”；并不是其他州对支付首席执行官很多薪酬或其他事情有规定。但那个答案总是带有“我不知道，但有可能某个法官或陪审团会觉得这件事令人不悦，并对你做出裁决”的意味。而在特拉华州，法官们已经有过这样的经历，不容易受到冒犯，也没有陪审团。因此，你可以进行更加商业化的讨论，形式是“看，我知道我们给我们的首席执行官这笔钱似乎太多了，但我们有充分的商业理由”，法官会对这种论点表示同情，并经常同意你。经常！不过穆斯克的情况除外。

第三点，我想说，可能是列表中最不重要的因素。如果你正在决定在哪里注册你的公司，知道规则将是可预测和合理并且会得到执行是非常重要的：会有很多规则，很多潜在的纠纷，很多你在经营一家上市公司时会遇到的新情况，你想知道在这些情况下你被允许做什么。知道在某些情况下规则会更有利一点 —— 知道规则是“我们可以随意支付我们的CEO任何薪酬” —— 可能不如知道总的来说规则是可预测和合理的重要，这样你可以合理地经营公司的事务，而不是凭猜测。

另一方面，如果你是另一个美国州（或外国司法管辖区），并且你想诱使公司在你的州而不是在特拉华州注册，主要你可以提供的是“我们会比特拉华州更加友好于管理层。”2你不能提供由专家法官制定的深厚判例法，至少目前还不能。但你可以说“嘿，我们的规则还没有真正制定好，你无法完全预测它们会是什么样，但你可以合理猜测它们会给予公司管理者更多自由，比特拉华州的规则对股东的监督会更少。”

这是一个吸引人的说辞吗？也许？并不是对每个人都吸引。但你知道谁真的重视做自己想做的事，并且真的不在乎可预测性吗？彭博社的Madlin Mekelburg报道：

埃隆·马斯克…计划召集特斯拉股东就将公司注册地从特拉华州迁至德克萨斯州进行投票，此前，这家公司的550亿美元薪酬计划被特拉华州的一名法官宣布无效。

如果特斯拉按计划行事，这样的举措将成为德克萨斯州的又一次胜利，该州一直利用与马斯克的关系来提升其亲商业的声誉。多年来，德克萨斯州一直通过宣传低税收和轻松监管来吸引首席执行官及其公司。成为特斯拉的法定注册地将与该州最近的一项倡议相契合：挑战特拉华州，发展自己的商业法庭系统。

放弃特拉华州，将特斯拉的法定注册地迁至德克萨斯州肯定存在风险。长期以来，首选注册地一直是特拉华州，因为该州拥有完善的公司治理法律体系和125年的案例决定，为董事会成员和高管提供了强有力的保护。

该州的法庭法官被认为是商法专家，可以快速审理案件。大多数备受关注的并购纠纷在特拉华州的非陪审团案件中进行诉讼。甚至外国公司也会来到该州解决公司纠纷。

而在德克萨斯州情况并非如此，商业法律纠纷通常被推迟，以便处理紧急刑事案件或家庭法事务。因此，商业案件有时需要数年才能解决。此外，结果可能是不可预测的，该州法院也因向起诉公司的原告授予巨额赔偿而闻名。

为了简化此类诉讼程序，州领导人去年决定在主要城市设立专门的商业法庭。…这些法庭将于9月开放，关于它们的运作方式还有很多待确定。

这里没有任何法律建议，我从未获得在德克萨斯州（或特拉华州）执业的许可。但我可以告诉你在德克萨斯法律下适用于埃隆·马斯克薪酬的规定，我花了大约15分钟在谷歌上搜索。不能。这里有一个3德克萨斯法律下的1984年联邦案例，陈述“涉及利害关系董事的交易受到严格的司法审查，但除非证明对公司不公平，否则不会被撤销”，这听起来有点像特拉华法官对马斯克薪酬所应用的“整体公平”标准，但我不想猜测这些标准之间的差异。

你可以找到像“德克萨斯公司诉讼中独立和无利益关系董事的重要性”或“德克萨斯公司董事和高管的受托责任”这样的文章，但对于像“德克萨斯公司可以支付其同时也是20%股东的CEO多少薪酬”的问题，这些文章大多引用了特拉华的先例。4因为有特拉华的先例！标普500指数中有300多家公司在特拉华注册成立；而在德克萨斯注册成立的公司只有四家。如果你对特拉华法律允许什么有疑问，那么很有可能有一家特拉华上市公司已经做过并得到了答案；而在德克萨斯的机会很小。

尽管如此，我的意思是，对于埃隆·马斯克来说，这里的赌注是合理的：如果他将特斯拉搬到德克萨斯州，然后要求特斯拉的董事会支付他1000亿美元，以保持他合理比例的时间和精力投入到特斯拉，而特斯拉极为配合的董事会说“当然，你想要什么就给你”，并且大多数股东批准了这项薪酬计划，然后有一名不满的股东提起诉讼，案件进入德克萨斯州商业法庭，抱怨的股东在法庭上援引利益冲突和董事会缺乏独立性以及特拉华州关于“完全公平”的案例，而埃隆·马斯克在法庭上说“这一切可能都是真的，但你忽略了我是埃隆·马斯克”，德克萨斯州州长格雷格·阿伯特坐在第一排观众席上，手持一块大牌子写着“TX <3 U ELON”，在德克萨斯州商业法庭的第一个真正备受关注的案件中，会说“实际上支付给埃隆·马斯克那么多是违法的”吗？绝对不会。那是相当可预测的。

FTX！

在2022年初的某个时候，加密交易所FTX Trading Ltd.的股权价值似乎为320亿美元，基于其在一轮筹款轮中获得的价格。到2022年11月，FTX创始人山姆·班克曼-弗里德以0美元的股权价值在市场上寻找买家；他几乎找到了一个愿意以0美元收购的买家，但最终未能达成交易。FTX拥有资产（大量加密代币、一些风险投资股权、令人惊讶的巴哈马房地产），它有负债（它欠客户大量加密代币），并且有某种经营权利的特许价值（如果它继续经营加密交易所，它可以继续收取费用并赚钱）。在2022年初，资产似乎价值高于负债，而特许价值——FTX的大量稳定利润，以及未来扩张的前景——很高，导致其股权估值为320亿美元。到2022年底，资产原来大部分都是魔豆，负债高企，而FTX作为一个值得信赖的盈利加密交易所的时代似乎已经结束。结果是没有人愿意支付0美元来接管FTX的资产和负债以及特许权：任何买家都必须为FTX的客户兑现，而资产不足以做到这一点。

或者，我的意思是，事情看起来是这样的。在去监狱之前，山姆·班克曼-弗里德一直坚称这不是真的，他说如果再给他24小时，他就可以找到一个买家以至少0美元的价格收购FTX，并让所有客户得到赔偿。鉴于FTX当时是如何草率地处理客户资金以及其资产负债表在破产时看起来是多么可怕，这听起来一直极不可能。但他一直这么说。

另一方面，2024年，彭博社的史蒂文·丘奇和乔纳森·兰德尔斯报道：

破产的加密货币交易所FTX的客户和债权人如果能够证明他们的损失，很可能会拿回他们所有的钱，公司告诉了监督破产案件的法官。

重组顾问将需要审查已经提交的数百万份针对FTX的索赔，以淘汰那些不合法的索赔，律师安德鲁·迪特德里希在特拉华州威明顿的周三法庭听证会上说。

“我希望法庭和利益相关者能够理解这不是一个保证，而是一个目标，”迪特德里希说。“我们与这个结果之间仍然有大量的工作和风险。但我们相信这个目标是可以实现的，我们有实现它的策略。”

此外，负责管理公司的团队已经放弃了重新启动或出售FTX加密货币交易所的努力，因为他们得出结论称这将花费太多，迪特德里希说。顾问们进行了详尽的过程，试图找到愿意重新启动FTX.com的投资者，但没有人愿意提供重启交易所所需的资金，他说。

“从班克曼-弗里德先生留在垃圾箱里的东西中创建一个可行的交易所的成本和风险实在太高了，”迪特德里希说，指的是创始人山姆·班克曼-弗里德，他在2022年底关闭了这家加密公司，并将控制权交给了破产专家。

最后一段说franchise价值仍然为$0。事实证明，仍然没有人愿意在FTX交易所交易；它的交易费用流已经永远消失。

但是，FTX在2022年底拥有的一堆魔法豆和房地产的价值竟然超过了其负债？FTX附属交易公司Alameda Research在资产负债表上造成的大约80亿美元的漏洞……被填补了？所有客户资金都还在那里？FTX在2022年11月的价值不到$0，但在破产后不知何故变得更有价值了？

这很奇怪。关于2022年11月和现在之间发生了什么变化，有几种解释。首先，加密货币价格与FTX一起暴跌，当Bankman-Fried寻找买家时，其加密货币持有价值很低。现在加密货币价格上涨，这有助于资产方面。这应该对负债方面造成更大的伤害——如果FTX欠客户比特币，那么这笔债务现在的价值比2022年时更高——但这并不是破产会计的运作方式。FTX的破产计划提供了“根据申请日期（2022年11月11日）以美元计价索赔的估值”并以现金支付。如果FTX在崩盘前欠你一枚比特币，现在它欠你大约$17,000（2022年11月11日比特币的价值）。如果FTX在崩盘前拥有一枚比特币，现在它拥有大约$43,000（今天比特币的价值）。如果FTX在2022年足够支付一半客户索赔的比特币，现在它足够支付所有客户的索赔。

我不确定这是否是主要机制。在FTX倒闭时，它的比特币并不多；它的加密货币持有量主要是与Bankman-Fried相关的“山姆币”，其价值回复得并不多。但FTX持有的一大部分是Solana，它的价格大幅上涨。而FTX的破产财产在本月显然抛售了价值10亿美元的Grayscale比特币交易基金，从2022年以来比特币价格上涨中获利。因此，上涨的加密货币价格肯定有所帮助。

另外，FTX似乎已经转向人工智能？2022年4月，Bankman-Fried投资了5亿美元的FTX/Alameda资金到Anthropic，一个有些不知名的人工智能初创公司。这对于客户需求存款来说有点鲁莽，将它们投入到未来技术的非流动性投机股权投资中。然而，这样做是成功的：人工智能现在非常火，Anthropic是一个重要的参与者，FTX的股份可能价值数十亿美元。Bankman-Fried职业生涯的整个特点大多是关于承担可怕的风险，但不知何故总是能成功。“让我们拿客户的钱，偷偷地投资到人工智能初创公司”是一个可怕的风险，一个疯狂的举动，但它成功了！不过对Bankman-Fried来说并不是，他现在坐牢了。

此外还有房地产吗？一般来说，FTX似乎已经将大量资金转移到了其高管的豪华公寓、对朋友公司的大量投资、与名人的夸大代言交易以及其他不计后果的支出中。当Bankman-Fried在2022年向买家推销FTX时，他并没有将这些东西算作FTX的资产，因为它们大部分并不是：这些钱已经支付给了房地产经纪人、朋友和名人。但破产团队一般认为，这些东西属于FTX，它最终落入了FTX的高管、朋友和家人的手中，是非法的，他们正在努力要拿回来。他们可能会成功地拿回其中的一些。如果你对FTX的模式是“Sam Bankman-Fried偷了很多客户的钱，用来购买豪华公寓”，那对客户来说实际上是个好消息，因为你可以没收公寓并出售它们，将钱返还给客户。而“Sam Bankman-Fried在加密货币上赌博输掉了客户的钱”意味着它可能已经消失了。

此外，这里还有一层尽职调查，这对估值可能很重要。目前控制FTX的破产执行人员是一群一本正经的人，他们非常关心谨慎的会计工作，并定期向法庭报告。当他们说“我们在沙发垫下找到了3亿美元的资产”之类的话时，人们倾向于相信。当他们想要出售东西时，他们会进行缓慢而严密的律师销售流程，让多个买家来考察，买家可以对他们购买的东西有一定的信心。

当山姆·班克曼-弗里德试图以0美元出售FTX时，他有一个匆忙而可怕的电子表格，强调了“隐藏的、内部标记不清的‘fiat@’账户”，账户余额为负80亿美元。如果你是潜在的买家，并且你收到这个电子表格以及一条文本消息，内容类似“嘿，顺便说一句，我需要你最终的竞标，在两小时内生效，否则我就要进监狱了”，你可能不太愿意提出激进的出价？你可能会想“嗯，负80亿美元是一个可疑的整数，如果这里还有其他隐藏的负债，我在两小时内无法得知，会怎么样？” 你可能会选择放弃。FTX可能真的一直值至少0美元，甚至在最低点时，它也有足够的资产来偿还所有客户。只是山姆·班克曼-弗里德没有处于让任何人相信这一点的位置。

你可以因不种植风而获得报酬

一切都是这样的，嗯：

一些欧洲最大能源公司经营的英国数十个风电场经常高估他们将产生多少电力，这导致每年为消费者的电费增加数百万英镑，根据市场记录和与电力交易商的采访。

这些额外成本与英国陈旧的电力网络存在的一个日益严重的问题有关：在多风的日子里，过多的风能会导致系统超负荷，电网运营商必须通过支付一些公司不发电来应对。这种“限电”每年给消费者带来数亿英镑的费用。

除此之外，一些风电场运营商夸大他们打算产生多少能源，这会增加他们因停机而获得的支付，根据九位人士的说法 —— 这些人包括交易商、学者和市场专家 —— 大多数人同意只在匿名条件下讨论这种有争议的行为。

实际上，他们说，电网已经支付一些风电场不发电，而这些电力本来也不会产生。

这是彭博社的加文·芬奇、托德·吉尔斯皮、埃里克·范、杰森·格罗托和萨姆·道奇的观点。气候市场的基本事实是，你可以因为不做损害环境的事情而获得报酬，这在哲学上令人困惑，并且存在各种基准和测量问题。但第二个事实是，有时你甚至可以因为不做绿色的事情而获得报酬：有时以不使用化石燃料发电是好事，但有时甚至更好的是不以不使用化石燃料发电。

一切都是证券欺诈

如果飞机在空中飞行时飞出了一扇门，那算是证券欺诈吗？现在和我一起说：

罗得岛的总务司库周二对波音公司提起了集体诉讼，指控其背叛了该州的养老金信托。…

这起民事案件是在弗吉尼亚州的一个美国地方法院提起的，距离波音737 Max 9飞机的一扇门插座在飞行中爆裂以及一系列其他事故引发对该公司飞机安全性的担忧不到一个月。该诉讼声称波音向市场发出了虚假和误导性的声明，涉及其安全疏漏。

该诉讼声称，波音在2018年和2019年Max飞机坠毁造成346人死亡后向投资者保证其专注于安全。

看问题是波音公司说它正在努力建造安全的飞机，但实际上正在建造飞机的门会飞掉。来自投诉：

类期间始于2019年10月23日，当被告吹嘘波音公司“正在稳步取得进展”，将其“首要任务……737 MAX安全恢复服务”时。在整个类期间，被告发表了类似的声明，一贯向投资者保证波音公司“专注于……安全、质量和透明度”。被告还声称波音公司没有在安全和利润之间做出“权衡”，并且安全“一直是波音公司的首要任务，将继续如此”。

未经投资者知晓，上述声明是虚假和误导性的，因为波音公司未披露其将利润置于安全之上，导致其商用飞机生产中存在较低的质量控制标准，如737 MAX，从而增加了新飞机存在制造缺陷的风险，可能使公司的新飞机不安全。这种风险在类期间已经显现。

那个门在星期五飞掉，第二个星期一股价下跌了8%，摧毁了约120亿美元的市值。飞机上有177名乘客，他们每人获得了1500美元的赔偿金，用于补偿在飞机上门在空中飞掉所带来的创伤和不便。我想有些人可能会要求更多的赔偿。如果他们都提起诉讼并获得每人5000万美元的赔偿金，这似乎不太可能，总额将达到约89亿美元，仍然少于波音公司股东因消息而损失的金额。波音公司的股东才是真正的受害者，或者这是“一切都是证券欺诈”的结论。

事情发生了

一则5600亿美元的房地产警告袭击了从纽约到东京的银行。Citizens CEO称纽约市民银行是个例外，表示地区银行的痛苦已经过去了。德意志银行警告可能出现美国房地产损失。二氧化碳排放的新解决方案：将其埋在海里。随着AI成本飙升，一些初创公司考虑出售。俄罗斯帮助奥地利跻身能源出口国家。初创公司的秘密：高管的“最后一刻”的加薪。Sports Illustrated1000万美元的谜团。美国正面临“边缘朋友”危机。初创公司筹集了1.4亿美元，为学校校车提供高科技解决方案。

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